本案被告行为是债务担保还是债务承担

秦昌东



案情：
唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年8月，王在某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上“此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张某，要求张某偿还唐某所欠的款项。

分歧：

本案中，张某的承诺行为到底属于何种性质，张某是否承担责任存有不同意见。

一种意见认为张某的承诺是一种保证。根据相关解释，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证合同可以在主债务合同成立之前订立，也可以在其成立之后订立，但保证人对被保证人债务有愿意承担保证责任的意思表示，是保证合同成立的重要程序。本案中，唐某结欠王某债务，在王某的追要过程中，张某出于一定的因素，主动向王某表示该欠款由其归还，王某接受了该承诺。这里，张某作为第三人与作为债权人的王某作了约定，债务人唐某的欠款由张某在星期三前归还，此情形符合保证的一般特征，应当认定张某的承诺是一种保证。但该保证行为与通常的保证又有一定的区别，通常的保证中，保证人保证还款的意思表示一般是在主债务发生前或者是在主债务发生之后到期之前由保证人与债权人在保证协议中体现。本案是在债务到期之后，为保障王某债权的实现，而由张某向王某作出保证，保证王某的债权在星期三前得以实现。这是一种债务到期后，实现债权过程中的保证行为。因此，本案是一种保证，张某到期未能还款，应当承担相应的保证责任。

第二种意见认为张某的承诺属于第三人代为履行的性质，即张某代唐某向王某履行债务，其只能作为债务人的履行辅助人，而不能作为债务人存在。本案中，王某和唐某作为债权债务的当事人，张某作为第三人单方主动要求为唐某履行还款义务，王某和张某均未表示反对，由此可以认定张某是代为履行。根据我国合同法第六十五条的规定，作为代为履行第三人的张某不履行还款义务的，应当由债务人唐某向债权人王某承担违约责任。在此情况下，唐某并没有退出债权债务关系，其是真正的当事人，应当承担还款的义务。张某不是适格的债务人，王某不能主动要求其承担还款责任，故应当驳回王某对张某的诉讼请求。

第三种意见认为，张某的行为是一种债务的承担。所谓债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分转给第三人承担的现象。其中，第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式称为免责的债务承担；原债务人不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系中与债务人共同按份或连带承担债务的承担方式称之为并存的债务承担。通常情况下，债务承担的前提是已经存在的债务合法有效且依规定或者约定此债务不专属于债务人本人的。其次，债务的承担须由第三人与债权人或者债务人就债务的转移达成合意，这种合意可以是书面的，也可以是口头的，只要当事人意思表示达成一致，债务转移即成立。最后，债务转移应当得到债权人的同意。如果是由第三人和债权人达成债务转移协议的，协议本身即体现了债权人对转让债务的认可，不需要债权人单独进行同意的表示。但如果是由第三人和债务人协议转让债务，则必须得到债权人的同意。我国合同法第84条规定：“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”从这条规定可以认定，债务人可以和第三人协议将债务转移给第三人承担，但必须经债权人同意。从债务承担的分类上看，该规定所体现的是一种免责的债务承担，即原债务人脱离债的关系，由第三人直接向债权人承担债务。对于并存的债务承担，由于第三人加入债的关系有利于加强对债权人利益的保护，增强债权实现的可能，因此，由债务人和第三人订立的债务承担协议可以无需债权人的同意，但应当告之债权人。债务承担的法律效力为：免责的债务承担由第三人直接向债权人承担债务，原债务人不承担责任；并存的债务承担由债务人和第三人按份或连带对债权人承担责任。结合本案，张某在没有损害唐某利益的情况下，主动、自愿向王某承诺还唐某结欠王某的款项，王某表示同意，可以认定张某作为第三人与作为债权人的王某达成了债务承担的协议，是一种并存的债务承担。这里的关键是张某有明确的承诺，表示愿意代唐某偿还欠款。是否有明确的承诺也是区分第三人代为履行和债务承担的明显特征之一。第三人代为履行往往是在没有任何许诺的情况下代债务人履行其债务，因其没有任何受合同约束的意思表示，故当其履行不当时，债权人没有权利要求其承担责任。而债务承担中，第三人既然有明确的承诺，表示愿意受合同的约束，就应当按照约定履行义务，否则债权人有权要求其承担相应的责任。本案中，当作为第三人的张某没有按 “此款由我星期三还”的承诺履行义务时，王某作为债权人有权要求其承担还款的责任。虽然我国《民法通则》第91条和《合同法》第84条涉及的债务的承担仅仅是一种免责的债务承担，没有明确规定存在并存的债务承担，但依照民事活动意思自治的原则及债务承担的相关理论，王某要求张某承担偿还唐某欠款的责任应当得到支持，应当判决张某偿还王某的款项。

笔者同意第三种意见。



甘肃省人民政府


关于对特困职工和失业职工实行优惠政策的暂行办法
甘肃省人民政府



一、为了切实保障特困职工和失业职工的基本生活，维护社会稳定，促进企业改革和经济发展，根据《中共中央办公厅、国务院办公厅关于进一步解决部分企业职工生活困难问题的通知》（中办发［1996］29号）和《中共甘肃省委办公厅、甘肃省人民政府办公厅关于认真解决好
当前部分企业职工生活困难问题的通知》（省委办发［1996］148号）精神，制定本办法。
二、对特困职工实行《特困职工证》管理制度。特困职工是指因企业严重亏损连续五个月以上未领到工资且没有其它收入来源，其家庭人均月生活费低于110元的企业在册人员。失业职工是指参加了失业保险并进行了失业和求职登记的人员，即再就业工程的实施对象。
符合上述条件的特困职工，由本人填写《特困职工登记表》，经所在企业工会、劳资部门和家庭其他成员所在单位劳资人事部门审查签署意见，报主管部门审核，由同级劳动部门认定后，由所在企业统一到同级工会办理《特困职工证》。中央在甘企业和省属企业的特困职工经省劳动部
门认定后到所在地、州、市总工会办理《特困职工证》。《特困职工证》由省劳动厅和省总工会统一印制发放，只收工本费。
失业职工申领《失业证》的具体程序按照《甘肃省劳动厅贯彻劳动部〈就业登记规定〉实施办法》（甘劳发［1996］46号）执行。
三、特困职工凭《特困职工证》，失业职工凭失业保险机构审核的《失业证》，可以享受以下优惠政策；
1．特困职工和失业职工在指定场所从事个体私营经营活动，工商部门优先办理营业执照和提供经营摊位，除收取表照工本费外，一年内免收其它费用。
2．对特困职工和失业职工自谋职业从事商品经营的，商业部门平价批发商品。
3．特困职工和失业职工自谋职业和组织起来就业的，一年内地税部门免征除营业税外的其它应纳税款。
4．卫生部门在特困职工和失业职工办理饮食服务行业从业人员《健康证》时，免收卫生知识培训费，并在体检合格后优先办理。
5．各级劳动、城建、工商等部门在不严重影响市容和交通的情况下，在城区开辟解困再就业市场，组织特困职工和失业职工从事个体私营活动，公安部门免收治安费。
6．特困职工和失业职工经批准承包国有荒山荒地，发展种植、养殖等产业，当地政府在合同期内免收土地使用费。
7．特困职工和失业职工子女在省内各类大中学校（含中专、技校）读书的，除书本费外，优先享受国家或学校制定的关于资助特困生奖、贷、助、补、减、免等各项优惠政策。
8．特困职工和失业职工配偶、子女初次就业，劳动部门免收初次就业安置费。特困职工和失业职工跨省就业、签订一年以上合同的，劳动部门免收除外出人员就业登记卡工本费以外的其它费用，职工身份不变，工龄连续计算。所在企业负责缴纳养老、失业保险金。
9．人武部门征兵时，对符合条件的特困职工和失业职工子女优先批准入伍，退伍时民政、劳动部门优先安置。
10．粮食部门按照标准供应平价粮油，年节期间可适当优惠。
11．特困职工家庭有两个成员以上在停产企业的，企业主管部门和劳动力市场应尽量帮助调剂其中一名到开工企业工作。
12．企业可根据实际，尽量安排特困职工到津贴多、工资高的岗位去工作。开工不足企业，应把特困职工调剂到开工岗位工作，以增加收入，减轻其生活负担。
13．特困职工自谋职业并自愿与企业解除劳动关系的，经本人申请，企业同意并报企业主管单位和当地劳动部门备案，可按《甘肃省人民政府关于实施再就业工程的通知》（甘政发［1996］73号）规定的标准，由企业给予一次性补助不再保留原企业职工身份。
14．对经过多方努力基本生活仍无保障的特困职工，按照地方财政贴息、企业主管部门调剂、银行发放工资性贷款的“三家抬”政策予以解决。
四、特困职工的月实际收入达到当地最低工资标准后视为解决了基本生活困难，不再享受上述优惠政策，发证单位负责收回《特困职工证》后，统一交同级工会组织。
失业职工升学、参军再就业后，或者从事个体私营经营活动月实际收入达到当地最低工资标准后，《失业证》由原发证机关收回注销。
五、本办法自下发之日起执行。物价部门对减免的各项收费进行监督检查。各级企业兼并破产和职工再就业工作协调小组办公室要设立举报电话，接受特困职工和失业职工投诉，协调处理好有关问题。本办法规定的各项优惠政策分别由省级各主管部门负责解释并督促落实。



1997年6月9日