破坏电信网间互联刑事法律责任解析

——解析“最高人民法院审理破坏公用电信设施刑事案件的司法解释”

王春晖


引言：
中国电信业在打破垄断、引入竞争、产业重组后，一个多元化竞争的电信市场结构已经形成。应该认识到，电信市场的竞争是电信业务的经营者为了追求和实现自身经济利益最大化而进行的技术的、经济的和社会的角逐过程。由于电信市场竞争机制的引入，引起了电信技术的创新和组织的变革，通信质量和服务水平有了普遍的提升，有力地促进了中国电信服务业的发展。然而，当我们对中国电信业的发展感到欣慰的时候，我们也看到我国的电信市场存在着违背公平、平等、诚实信用和违反社会公认的商业道德的恶性竞争。笔者认为，电信市场的恶性竞争，突出的表现在破坏电信网间互联的违法行为上。纵观近几年发生的互联互通中的恶性事件，有些事件已经不是行政法律或民事法律调整的范畴了，例如有些地区的电信业务经营者以拦截过网呼叫、擅自封闭局向等手段人为地中断电信网间通信，有些地区的电信经营者竟然用刀或锯，截断对方正在使用中的通信电（光）缆。这些无视国家法律、法规的行为，严重地扰乱了电信市场秩序，产生了严重的社会危害性，侵犯了不特定多数人的权利。据统计，1998年至2004年，仅上报到信息产业部的互联互通恶性案件已达540多起，至少影响到了1亿人次的用户使用，造成10亿元的直接损失和20亿元的间接损失。 事实上，破坏电信网间互联互通的现象已经严重的影响了我国电信业的健康发展，不仅损害了其他电信经营者的利益，也损害了电信消费者的利益，更重要的是破坏了良性发展的电信市场竞争秩序，已经危及到了社会公共的安全。为此，2003年7月国务院办公厅转发了信息产业部、国家发展改革委、财政部、监察部、中组部、国资委《关于进一步加强电信市场监管工作的意见》（下称“国办文件”）。国办文件强调，解决电信市场秩序方面存在的突出问题，需要从法律、经济、技术、行政等方面进行综合治理，标本兼治。有人把国办文件比喻为“高压电”。可事实证明并非如此，就是在国办文件出台后，依然有人敢冒天下大不韪，去碰“高压电”。例如2004年3月20日发生在山西朔州的用挖掘机对朔州电信分公司的杆路和光缆进行破坏的严重事件。 原因究竟何在？笔者认为，我国现有法律、法规和规章对有关阻碍和破坏互联互通的行为，只是采用行政手段加以救济和惩罚。惩罚也只设置了行为罚和财产罚，没有设置人身罚。而且，我国的《电信条例》对违反互联互通所设置的财产罚只有5万元以上，50万元以下，罚款太轻，违法者付出的成本太低；行为罚中的“情节严重的，责令停业整顿” ,即：通信行政主管机关责令违反网间互联的当事方停止生产和经营活动的处罚，实质上是一种虚设，实践中不可能实施。为此，笔者在2003年3月就建议在《电信法》立法中应增加对违反网间互联的当事方财产罚的数额；在行为罚方面应以限制违反网间互联的当事方的业务或停止其新业务经营的处罚为主；特别提出了法律在人身罚方面必须有所作为。 只有设立对破坏网间互联行为人的人身罚，才有真正的震慑作用。
为了切实惩罚破坏电信网间互联互通的违法犯罪行为，信息产业部于2003年4月致函最高人民法院，建议对破坏电信网间互联互通行为承担刑事责任进行司法解释。该函引起最高人民法院、全国人大法工委等有关部门的高度重视。最高人民法院在广泛调研，并征求相关部门和专家意见的基础上，于2004年8月26日最高人民法院审判委员会第1322次会议上通过了《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 （以下简称《解释》），并于2004年12月30正式公布，2005年1月11日起实施。笔者认为，《解释》是真正的高压电，对打击破坏网间互联的犯罪行为具有巨大的震慑作用。下面就最高人民法院的《解释》作如下解析。
一、关于司法解释的效力
司法解释属法律解释的一种 ，是国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中，对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。 在司法实践中，司法解释主要有三类，第一类是最高人民法院对于审判工作中如何具体应用法律的问题所作的审判解释；第二类是最高人民检察院对于检察工作中的如何具体应用法律的问题所作的检察解释；第三类是最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共性问题所作的联合解释。本文涉及的《解释》属最高人民法院的审判解释。司法解释是我国法律解释的重要内容，它在法学实践和法学理论发展中发挥着不可低估的作用。应该指出，司法解释是在法律存在漏洞和法律规定的比较原则和笼统的情况下，对法律的补充，具有填补漏洞的作用。法律漏洞的产生主要基于三个原因：一是立法者对所涉案型未予考虑或考虑得不够周详；二是社会现象和科技发展的日新月异，现行环境及其价值判断不断的发生变化，特别是技术进步带来的变化，使原有法律规定对现实不相适应；三是立法者对于认识不成熟的问题不做规定，而有意让最高司法机关来逐步完成。根据我国《立法法》的规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会，最高司法机关可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。
在我国，司法解释已成为保障法律正确适用的重要手段，是司法经验的高度结晶，具有法律效力。同时司法解释也成为了我国重要法律渊源，并在我国法律体系中占据着十分重要的地位。

二、《解释》对刑法条文的扩充
根据《解释》第一条规定，采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，属于刑法第一百二十四条规定的“危害公共安全”，依照刑法第一百二十四条第一款规定，以破坏公用电信设施罪处三年以上七年以下有期徒刑。《解释》采用列举加综合的方式，列举了五种破坏公用电信设施罪的情形，其中一条为兜底条款。这五类情形为别是：（一）造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重障碍，并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等，致使人员死亡一人、重伤三人以上或者造成财产损失三十万元以上的；（二）造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上，或者一万以上用户通信中断不满一小时的；（三）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断不满二小时或者直接影响范围不满五万（用户×小时）的；（四）造成网间通信严重障碍，一日内累计二小时以上不满十二小时的；（五）其他危害公共安全的情形。
上述内容是《解释》是对《刑法》第一百二十四条的扩充，属法律解释中的扩充解释。扩充解释是指当法律条文的字面过于狭窄，不足以表现立法意图、体现社会需要时，对法律条文所作的宽于其文字含义的解释。 《刑法》第一百二十四条第一款规定：“破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。”显然，刑法第一百二十四条第一款规定了两个罪，一个是破坏广播电视设施罪；另一个才是破坏公用电信设施。其中“破坏公用电信设施”所使用的文字过于狭窄，根本不能表明刑法的真实意义，不能规制电信网间互联的具体行为，必须扩张其意义，使其符合刑法的真实意义。另外，刑法第一百二十四条第一款中的“造成严重后果”，更是没有任何依据和标准。因此，对“破坏公用电信设施”进行扩充性司法解释已成当务之急。
《解释》规定，对于采用删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，阻碍或者破坏电信网间互联互通的行为，适用刑法第一百二十四条规定，以破坏公用电信设施罪定罪处罚。对此，学术界和司法界存在着不同认识，普遍认为破坏电信设施是一种物理性破坏。笔者认为故意破坏正在使用的公用电信设施，不能简单的理解为仅仅是一种狭义的物理性破坏。这里的电信设施应该从广义的角度去理解。事实上，与网间互联有关的公用电信设施应该包括两大部分，一是硬体部分，如光端机、交换机、管道、杆路、光纤以及线缆引入口及槽道等；另一类是软体部分，如电子数据、应用程序，以及与互联有关的网络组织、信令方式、同步方式等。而电信设施中的交换机等设备本身包含技术数据、技术规范、应用程序等。在近几年所发生的互联互通的恶性案件中，除了砍电缆、锯铁塔等物理性破坏之外，更普遍的情况是在通信软件上做手脚或者恶意修改信令，对竞争对手经营的电信业务进行各种形式的限呼、拦截，造成了网间接通率偏低甚至完全中断。因此，最高人民法院认为，采用删除、修改、增加电信网计算机系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，虽然并没有对正在使用的公用电信设施本身造成物理性损坏，但是，对于正在使用的公用电信设施的功能性却造成了实际的损坏，客观上导致了正在使用的公用电信设施无法正常运行和工作，其直接危害结果是危害了公共安全，应当认定属于刑法第一百二十四条规定的“破坏公用电信设施”。 如果行为人构成《解释》第一条中规定的五种情形的任何一种，均应以破坏公用电信设施罪定罪处罚。
笔者认为最高人民法院《解释》第一条的规定没有任意扩大刑法条文的范围，而是更好地实现了刑法第一百二十四条法律条文未能包含的立法意图，是在刑法的立法意图、刑法的目的和刑法的基本原则基础上作出的扩充解释。
三、关于“造成严重后果”的量刑与认定标准
《刑法》第一百二十四条关于“造成严重后果的，处七年以上有期徒刑”的规定，是作为法定刑升格的条件。《刑法》有关破坏公用电信设施罪的法定刑是“三年以上七年以下有期徒刑”，如果有“严重后果”的情形，将在法定刑以上进行量刑，即：处七年以上有期徒刑。我国《刑法》分则通常使用“造成严重后果”、“情节严重”和“情节特别严重”的规定作为法定刑升格的条件。实践中，这类法定刑升格的规定存在着一定的缺陷，突出地表现在放弃了对具体情节的描述，而以“造成严重后果”、“情节严重”或“情节特别严重”进行概括，使得刑法的适用具有不确定性。
实际上，所谓严重后果，不限于致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失。应结合破坏电信设施罪的特点，综合案件情节，如破坏的电信设施的性质、严重程度，通信中断的性质、时间长短、影响面以及直接造成的危害结果等，全面考虑确定。但作为法定刑升格的条件，一定要有量化的标准，否则就失去了法律规则的严肃性。为此，《解释》第二条对《刑法》第一百二十四条关于“严重后果”作了列举式加综合式的描述性规定，较好地解决了法定刑升格量刑的具体标准问题，使《刑法》第一百二十四条的适用有了较大的安定性，解决了刑法适用的不确定性，同时也限制了法官在审判破坏电信设施罪时的自由裁量权。《解释》列举了五类“严重后果”的情形，其中第五类为兜底条款。这五类“严重后果”的情形分别是：（一）造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重障碍，并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等，致使人员死亡二人以上、重伤六人以上或者造成财产损失六十万元以上的；（二）造成一万以上用户通信中断一小时以上的；（三）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断二小时以上或者直接影响范围五万（用户×小时）以上的；（四）造成网间通信严重障碍，一日内累计十二小时以上的；（五）造成其他严重后果的。
实际上，上述关于破坏网间互联法定刑升格条件的认定标准，主要是源于国家电信行业主管部门制定的有关规范或标准。例如，信息产业部颁布的《公用电信网间互联互通质量监督管理办法》中规定了公用电信网间技术故障按照严重程度分为障碍、严重障碍、事故和重大事故。其中重大事故是指符合下列条件之一的情况：（一）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断，历时超过一小时（用户数无法统计时）； （二）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断，直接影响范围十万（用户×小时）以上；（三）发生网间通信严重障碍，一日内累计十二小时以上（用户数无法统计时）；（四）发生网间通信严重障碍，一日内累计直接影响范围十万（用户×小时）以上。
《解释》第五条明确规定了人民法院在审理破坏公用电信设施犯罪时，对有关公用电信设施的范围、用户数、通信中断和严重障碍的标准和时间长度等事实的认定，将依据国家电信行业主管部门的有关规定。因此，电信业务经营者只要严格遵守电信行业主管部门制定的网间互联的规范或标准，就能远离犯罪。
四、关于破坏公用电信设施罪的构成要件
破坏公用电信设施罪（下称“本罪”），是指故意破坏正在使用中的公用电信设施，危害公共安全的行为。这是一种以公用电信设施为特定破坏对象的危害公共安全罪。下面对本罪的客体要件、客观要件、主体要件和主观要件进行解析：
1、本罪的客观要件
本罪所侵犯的客体是通信方面的公共安全。犯罪对象是正在使用中的公用电信通信设施，包括公用电信交换设施、通信线路如架空线路、埋设线路、无线通信网、移动通信基站，以及电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等等。应该明确指出，本罪的犯罪对象是正在使用中的公用电信通信设施，且侵犯的客体是公共安全。《解释》第三条规定： 故意破坏正在使用的公用电信设施尚未危害公共安全，或者故意毁坏尚未投入使用的公用电信设施，造成财物损失，构成犯罪的，依照刑法第二百七十五条规定，以故意毁坏财物罪定罪处罚。
笔者对《解释》第三条的部分内容有不同看法，首先，故意毁坏尚未投入使用的公用电信设施，不构成破坏公用电信设施罪，以及盗窃公用电信设施价值数额不大，但是构成危害公共安全犯罪的，仍构成破坏公用电信设施罪。这些规定符合刑法的立法精神。因为，只有对正在使用中的电信设施进行破坏，才可能给公共安全带来危害。其次，《解释》第三条规定：故意破坏正在使用的公用电信设施尚未危害公共安全，造成财物损失，构成犯罪的，依照刑法第二百七十五条规定，以故意毁坏财物罪定罪处罚。对此，笔者认为有悖刑法的立法精神。道理很简单，危害公共安全犯罪属于一种危险犯，根据我国《刑法》的立法精神，并不要求发生实际的危害后果。只要行为人实施了危及公共安全的行为，无论造成实际损害结果或虽未造成实际损害结果，但足以造成严重后果的，均构成危害公共安全犯罪。因此，除了法律明文规定的过失危害公共安全的行为，必须以造成严重后果为犯罪成立的必要要件以外，故意的行为即使尚未构成严重后果，但只要造成足以危害公共安全的危险状态，就构成犯罪。 当然，如行为人破坏的虽属电信设施，但仅属于一般性的服务设施，如宾馆、单位内部的电信设施，城镇中的公用电话亭以及一般的居民家庭电话等等，都不属于本罪对象。对之进行破坏的，构成犯罪的，应以他罪如故意毁坏财物罪等论处。
2、客观要件
本罪在客观方面表现为破坏公用电信设施，足以危害公共安全的行为。破坏方法多种多样，如拆卸或毁坏公用电信设施重要部件，砸毁电信设备，偷割、截断电（光）缆，毁坏杆路、管道（孔），故意违反电信服务规范使通信无法正常进行，或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等。
构成本罪，只须在客观上实施破坏公用电信设施的行为，并足以危害公共安全，无论是否造成严重后果，均可成立。这里危害公共安全，一般是指通信设施因遭受破坏失去原有功能，以致造成公共电信不能正常进行。已经造成或可能造成不特定多数的单位和个人无法正常进话音或数据通信活动的，或由此可能引起其他严重后果的，均应构成本罪。
3、主体要件
本罪主体既有一般主体，又有特殊主体。也就是说，可以是普通公民，也可以是专门从事电信通信业务的人员。凡已满16周岁，具有辩认控制能力的人，均能成为本罪的主体。应该指出的是，这里的犯罪主体应当是指自然人，不包括单位。
实践中，一些故意破坏电信网间互联行为的恶性案件，主要是由电信运营商的主要领导或主管人员基于恶性竞争目的而组织、策划或指使有关人员实施的。为此，《解释》第四条规定， 指使、组织、教唆他人实施本解释规定的故意犯罪行为的，按照共犯定罪处罚。因此，有些领导或主管虽没有直接参加破坏电信网间互联的行为，但由于组织、领导或教唆他人实行了犯罪，仍将以共同犯罪论处。如果行为人在共同犯罪中起组织、领导作用的，将作为共同犯罪中的主犯定罪量刑，按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、主观要件
《解释》中规定的构成破坏公用电信设施罪，在主观方面表现为故意，包括直接故意和间接故意。直接故意表现为，行为人明知其破坏电信设施的行为必然或可能发生危害公共通信的安全，并且希望这种危害结果发生的心理态度；间接故意表现为，行为人明知自己的行为可能发生危害公共通信的安全，并且放任这种结果发生的心理态度。实施本罪的动机可以是多种多样，但破坏网间互联的动机基本上是出于不正当竞争。当然，动机如何均不影响本罪的成立。
结束语：
最高人民法院的《解释》是通信司法经验的高度结晶，具有法律效力，各电信业务的经营者必须给与高度重视和尊重，认真学习与领会，并努力在实际工作中加以贯彻。笔者衷心希望各电信业务的经营者教育自己的员工：遵守规则、依法经营、远离犯罪。


广东省江门市人事局


江门市人事局关于《江门市直机关雇员管理试行办法》的实施意见

江人发〔2008〕217号



市直各有关单位：

根据《江门市直机关雇员管理试行办法》（以下简称《试行办法》），为做好有关组织实施工作，结合工作实际，制定本实施意见。

一、雇员员额核定

为规范雇员管理，节约行政成本，雇员使用必须在核定的雇员员额内配备。雇员员额按以下原则核定：一是辅助公共管理迫切需要原则；二是精简、效能原则；三是按照编制比例核定与财政承受能力相适应原则。

雇员员额核定标准由市编办、市人事局（或政府人力资源主管部门，下文同）另行制定。

申请核定和使用雇员员额的审批程序如下：

（一）申请核定雇员员额

用人单位申请核定高级雇员员额的，须按照“一事一议”的原则，由用人单位专题书面请示，经市编办和市人事局审核后报市编委审批。申请高级雇员员额应遵循以下原则：一是工作任务要求清晰，专业性强，评价标准客观，操作性强；二是在市直机关内找不到能力相近的人员；三是可解决相关的专业问题，并能产生巨大的经济效益或可减少重大经济损失。

申请核定普通雇员员额的，由用人单位专题书面申请，在核定比例标准范围内的由市编办和市人事局审批；超过核定比例标准范围的，经市编办和市人事局审核后，报市编委审批。申请的内容应包括本部门所需雇员岗位情况、拟配备雇员员额、要求配备雇员的理由等。

（二）申请使用核定的雇员员额，由用人单位向市编办提交《江门市直机关雇员员额使用申请表》（可在市人事局网站下载），经批准后，由市编办出具《江门市直机关雇员员额使用卡》，用人单位凭《江门市直机关雇员员额使用卡》办理雇员招考、增员等手续。

二、雇员的工资福利待遇

雇员的工资福利标准，根据雇员工作岗位、任职资格条件及工作年资，参考事业单位职员和工勤人员的工资福利情况及当地企业同类人员收入水平，结合地方财力状况确定。

（一）高级雇员工资待遇

高级雇员实行协议工资，设置工资底线，参考正科级公务员的工资收入标准，上不封顶，由用人单位提出建议，经市人事局会同市财政局审核后，报市政府审批。

（二）普通雇员工资待遇

普通雇员的工资由基本薪金和年资薪金两部分组成，按月发放。普通雇员工资标准由市人事局会同市财政局另行制定。

（三）雇员的福利待遇

1、实行国家、省规定的国家机关单位工时制度，享受与本单位工作人员同等的法定假期、公休假期及有关政策规定的其他带薪假期。雇员在法定工作日之外加班的，有关待遇按《中华人民共和国劳动法》及《广东省工资支付条例》的有关规定执行，如需支付加班报酬的，经费由用人单位自行解决。

2、雇员和用人单位按照雇员月工资的10％各自按月缴纳住房公积金。

3、雇员按照有关法规、规章的规定参加企业职工基本养老保险、失业保险、工伤保险、生育保险和城镇职工基本医疗保险，享受相应的社会保险待遇。

4、因病死亡或非因工伤死亡抚恤待遇参照省有关规定的企业标准执行。

5、雇员除享受《试行办法》及本《实施意见》规定的工资福利待遇外，不再享受公务员的其他福利待遇。

（四）雇员的工资发放办法

雇员在雇用期间其工资标准须经市人事局审核，市财政局按月将其工资划拨到用人单位，由用人单位支付给个人，并代扣代缴个人所得税和各项社保金等费用。

（五）雇员的经济补偿

雇员的经济补偿按照《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定执行，雇员经济补偿额度由市人事局会同市劳动和社会保障局核定后由市财政支付。

三、雇员招考

（一）雇员招考条件

雇员招考条件和方法，按照《试行办法》第三章的有关规定执行。

招考高级雇员和专业技术岗位、辅助管理岗位普通雇员，由用人单位制定招考计划，经市人事局审核同意后采用公开招考的方式进行；工勤岗位普通雇员由用人单位根据实际情况，向社会公开招考。

对本地紧缺专业、特殊岗位需要的人员，经市人事局审核同意，可以适当放宽年龄或学历限制。普通雇员年龄可放宽到38周岁以下，专业技术岗位普通雇员的学历可放宽到大学专科学历；高级雇员年龄可放宽到48周岁以下，学历可放宽到大学本科学历。

因工作性质不宜公开招考或专业特殊难以形成竞争的职位，由所在单位提出申请，经市人事局审核同意后，可通过特招的方式办理。特招的办理程序如下：

1、由用人单位向市人事局提交书面申请，并提供相关证明材料和特招操作方案。

2、经市人事局核准后，发出特招通知书。

3、由用人单位对特招人选进行相关专业知识的测评、考核，并将测评、考核结果送市人事局审核备案。

4、组织拟雇用人员进行身体检查，并对体检合格者进行公示。

5、办理雇用手续。符合雇员雇用条件的拟雇用人员，由用人单位持《江门市直机关雇员雇用合同》及有关材料到市人事局和市编办办理合同鉴证、增员等有关手续。

（二）招考计划和信息公布

公开招考雇员，原则上一年招考2次。每年2月底前上报下半年招考计划，每年8月底前上报次年上半年招考计划，市人事局审核汇总各单位招考计划后，统一发布招考公告。

（三）考试

根据雇用岗位的实际需要，考试采用笔试、面试或专业测评等方式进行，主要是考察应试者的公共管理基础知识、专业知识以及雇用岗位所需的素质、技能。招考高级雇员和专业技术岗位、辅助管理岗位的普通雇员采用笔试、面试或专业测评的考试方式，招考工勤岗位的普通雇员采用面试、专业测评的考试方式。

1、笔试。笔试采取闭卷方式，由市人事局统一组织，统一命题，统一考试时间，统一评卷划定合格分数线。笔试后，按合格分数高低排列，以1∶3比例确定面试人员。

2、面试或专业测评。面试根据岗位对雇员的任职资格条件和能力、经验要求，选取适当的方式进行，专业技术岗位可采取专业测评或实际操作等方式。

（四）考察

用人单位按招考的雇员员额数量，对综合成绩达到合格以上的人员，以综合成绩得分高低为序进行考察。确定两名有经验的人事工作人员组成考察组，选择在适当位置张贴考察预告，要全面掌握考察对象的德才表现和遵纪守法及其他有关情况。考察不合格者淘汰，并按综合成绩高低依次替补考察对象。

（五）体检

拟雇用人员须进行身体检查，由用人单位统一组织到指定的综合性医院进行体检。体检标准参照《公务员录用体检通用标准（试行）》执行，有行业体检标准的按照行业体检标准执行。体检不合格者淘汰，并按综合成绩合格者的高低依次替补体检对象。

（六）公示

根据拟雇用人员考试、考察、体检的情况，择优提出拟雇用人员名单，对拟雇用人员在市人事局网站进行公示，公示期为7天。

（七）雇用

公示未发现有影响雇用情况的，确定为雇用人员；公示发现有影响雇用情况的，由市人事局调查核实后，取消其雇用资格，并依次替补。通过公开招考方式确定雇用对象后，用人单位持《江门市直机关雇员雇用合同》及有关材料到市人事局和市编办办理合同鉴证、增员等有关手续。

首次雇用的雇员，由用人单位根据岗位需要进行试用，试用期包括在雇用期限内。试用期满考核不合格的，取消雇用。

四、雇员考核

对雇员的考核，主要是考察雇员在雇用期间的德才表现和工作实绩，作为雇员续雇、解雇和奖惩的参考依据。

考核由用人单位组织实施，市人事局负责监督指导。

（一） 考核内容

考核分为试用期考核、年度考核和雇用期满考核。

考核内容以雇用合同规定的工作任务为依据，包括德、能、勤、绩、廉等方面内容，重点考核工作业绩和服务对象的评价。

（二） 考核等次的基本要求

考核等次分为合格和不合格两个等次。

合格：正确贯彻、执行党和国家的路线、方针、政策，遵守法律、法规及各项规章制度和职业道德，尽忠职守，工作优质、高效，业务熟练，专业技术能力强，能够履行岗位职责，圆满完成雇用合同约定的各项任务，服务对象评价满意。

不合格：品德、业务素质较低，不遵守法律法规和组织纪律，或难以适应工作岗位要求，不能全面完成雇用合同约定的各项任务，或服务对象评价不满意。

（三）考核的程序

用人单位成立考核工作组。

考核的基本程序是：考核对象向考核组述职、考核组提出考核等次建议、单位领导班子集体研究确定考核结果并确定是否正式雇用或继续雇用。考核结果以书面形式通知被考核人，并送市人事局备案。

（四）复核和申诉

雇员对考核结果如有异议，可在接到考核结果通知之日起5个工作日内书面向本用人单位申请复核,用人单位应在接到申请复核之日起10个工作日内提出复核意见，并以书面形式通知雇员本人。雇员如对复核结果仍然不服的，可在收到复核结果5个工作日内向市人事局提出申诉。在复核申诉期间不停止对考核结果的执行。

五、用工社会化改革

为进一步推进政府职能转变，创新机关后勤保障服务，促进机关公共管理辅助及后勤服务工作社会化，用人单位可以将核定的普通雇员员额全部用于雇用雇员；或全部选择用经费包干“以费养事”方式提供后勤保障服务；也可以将核定的普通雇员员额部分用于雇用雇员，剩余部分用于“以费养事”。

实行经费包干“以费养事”的，由市财政局根据用人单位可使用的雇员余额和市直机关雇员财政支出的平均水平，核拨后勤保障服务经费给用人单位。用人单位将后勤服务外判发包劳务公司，由劳务公司根据合同约定的后勤服务自行雇用、自主管理后勤服务人员。

“以费养事”经费纳入本部门年度预算。

实行经费包干“以费养事”审批程序如下：

（一）书面申请。用人单位向市编办提出书面申请，申请的内容应包括用人单位根据核定的普通雇员员额全部或部分用于“以费养事”的理由、具体选择的方式、实施期限等，并附与劳务公司的合作意向书。

（二）审核批准。市编办根据用人单位的申请，提出审核意见。市财政局根据市编办的审核意见和市直机关雇员财政支出的平均水平核定并拨付经费。

六、其他有关事项

（一）根据《中共江门市委办公室、江门市人民政府办公室关于进一步加强和完善机构编制管理的通知》（江办发〔2007〕10号）精神，市直党政机关原使用的后勤服务事业编制和合同编制已取消。因此，《试行办法》实施后，原入编、占编不入编及合同编的在岗后勤服务及有关辅助人员列入雇员制管理范畴，根据不同情况，按以下方式处理：

1、原入编的在岗后勤服务及有关辅助人员，由本人提出申请，并经所在单位审核同意，市人事局批准，可选择保留原管理方式，也可根据原工作岗位情况选择直接转为相应岗位的普通雇员，不受招考雇员的年龄、学历条件限制。选择保留原管理方式的人员，其工资福利待遇及退休后的生活待遇仍执行原管理方式，并占用所在单位核定的雇员员额。以上人员须于2009年2月底前向所在单位提出按原管理方式或直接转为普通雇员的书面申请。

2、原占编不入编及合同编的在岗后勤服务及有关辅助人员，由个人提出申请，经所在单位审核同意，市人事局批准，可相应转为后勤岗位雇员或辅助岗位雇员，不受招考雇员的年龄、学历条件限制。个人不提出申请，视作放弃转为雇员，由用人单位按照《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，解除劳动关系，并给予经济补偿。申请转为雇员的，须于2009年2月底前向所在单位提出书面申请，个人逾期不提出书面申请的，视作放弃选择雇员制。

3、个人选择并经批准直接转为雇员的，重新签订雇员雇用合同，其工资福利待遇及退休管理按《试行办法》及本《实施意见》有关规定执行，原工龄可连续计算；同时，终止其原与所在单位签订的劳动合同，用人单位不作经济补偿。

（二）《试行办法》实施后，部门、单位自行聘用的编外后勤服务人员及有关辅助人员，不得直接转为雇员。如用人单位需要选用这些人员作为雇员的，须按照《试行办法》及本《实施意见》的有关规定，在核定的雇员员额内，通过公开招考择优雇用的方式办理。

七、实施步骤

《试行办法》的有关组织实施工作按照以下步骤进行：

第一阶段（2009年1～2 月份）：核查申报。用人单位要做好雇员制改革政策的宣传发动工作，对本单位原入编、占编不入编及合同编的在岗后勤服务及有关辅助人员情况进行核查清理，在此基础上，根据《试行办法》及本《实施意见》的有关规定，结合工作需要，提出本单位所需普通雇员员额或“以费养事”申请方案（申请高级雇员须另专题书面请示）、原入编和占编不入编及合同编的在岗后勤服务及有关辅助人员的处置方案，并附相关材料，送市编办和市人事局按程序审批。

第二阶段（2009年2～3月份）：审核审批。市编办和市人事局按程序做好用人单位所需普通雇员员额申请方案、“以费养事”申请方案、原入编和占编不入编及合同编在岗后勤服务及有关辅助人员的处置方案的审核报批工作。雇员员额申请方案由市编办会同市人事局审批，“以费养事”方案由市编办审核、市财政局审批，终止劳动合同不再雇用人员的经济补偿方案由市人事局会同市劳动保障局审批。上述方案经审批同意后即可组织实施。

第三阶段（2009年3～4月份）：办理其他有关手续。用人单位做好原入编、占编不入编及合同编的在岗后勤服务及有关辅助人员因终止劳动合同或解除劳动关系经济补偿的落实发放及其他有关工作。

八、工作要求

市直机关公共管理辅助及后勤服务工作试行雇员管理办法，是我市深化后勤服务管理体制改革，促进政府机关辅助性岗位和后勤服务岗位管理规范化的有益尝试，也是进一步推进政府职能转变，深化机关用人制度改革的重要举措。各单位要高度重视，严格按制度办事，加强监督，做好深入细致的思想政治工作，确保社会和谐稳定；要加强领导，精心组织，稳步推进，确保雇员制取得成效。《试行办法》的组织实施工作由市人事局牵头，市编办、市财政局、市劳动和社会保障局、市法制局等部门及各用人单位要密切配合，共同抓好各项工作的落实。



二○○九年一月十三日